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耿武杰律师  耿武杰,男,36岁,河南鑫苑律师事务所律师,金融与投资法律事务部负责人;郑州市专业诉讼律师、企业法律顾问;诉讼方面主攻公司法、合同法、劳动法,办理公司纠纷、合同纠纷、劳动纠纷案件;非诉讼方面担任企业... 详细>>

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律师姓名:耿武杰律师

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执业证号:14101201610558664

执业律所:河南鑫苑律师事务所

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法律文书

赔偿清单及计算方法和依据

赔偿清单及计算方法和依据

1、解除劳动关系

申请人依据《劳动合同法》第38条第一款及第三项解除申请人与被申请人的劳动关系。

即用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同,未依法为劳动者缴纳社会保险费的。

律师意见:《劳动合同法》系2012年全国人大常委会通过的法律,《工伤保险条例》系2010年国务院颁布的行政法规,法律位阶高于行政法规。申请人主张解除劳动关系于法有据。

附《劳动合同法》链接:

http://china.findlaw.cn/hetongfa/hetongfagui/laodonghetongfa/ldhtfgk/1279161.html

 

2、经济补偿金7000元

申请人依据《劳动合同法》第47条及被申请人出具的工资证明结合申请人工作期间2016年5月6日至2017年12月3日的事实,要求被申请人支付2个月工资的经济补偿金7000元。

律师意见:申请人依据《劳动合同法》第38条第一款及第三项解除申请人与被申请人的劳动关系,并于2017年11月2日以向劳动仲裁院提出仲裁申请的方式要求解除劳动关系,该行为合法有效,应视为2017年11月2日起一个月后即2017年12月3日,申请人与被申请人的劳动关系已经解除。合同解除后,申请人依法要求被申请人支付经济补偿金于法有据。

3、未签订劳动合同的双倍工资差额38500元

申请人依据《劳动合同法》第82条等规定,要求被申请人支付2016年6月5日至2017年5月5日,共11个月的未签订劳动合同双倍工资其中的一倍即3500×11=38500元。

4、加班工资29154.48元、赔偿金29154.48元

申请人在被申请人处工作期间,每天上班按指纹考勤,请假需要写请假条,被申请人有考勤管理制度系被申请人在本案行政诉讼中自认的事实,考勤记录由被申请人保管应当由被申请人配合完成举证责任;

申请人2016年5月6日起至2017年1月23日止,工作时间是工作一天(24小时),休息一天(24小时),每天8:30-次日8:30;2017年1月31日起至2017年3月16日止是每天上午8:30-下午5:30。加班工资具体计算如下:

2016年5月6日——2017年1月23日,工作时间是工作一天(24个小时),休息一天(24个小时),每天8:30-次日8:30。2017年1月31日——2017年3月16日,白班,每天上午8:30-下午5:30。

2016年5月份:周六日8天,正常工作日17天;周六日加班天数为,8天÷2×(24小时-8小时)÷8小时=8天、正常加班天数为,17天÷2×(24小时-8小时)÷8小时=17天。(下面计算公式相同,适当简略)

2016年6月份:周六日加班,7÷2×(24-8)÷8=7天、正常加班21÷2×(24-8)÷8=21天。

2016年7月份:周六日加班,10÷2×(24-8)÷8=10天、正常加班21÷2×(24-8)÷8=21天。

2016年8月份:周六日加班,8÷2×(24-8)÷8=8天、正常加班23÷2×(24-8)÷8=23天。

2016年9月份:周六日加班,7÷2×(24-8)÷8=7天、正常加班20÷2×(24-8)÷8=20天、法定节假日加班3÷2×16÷8=3天。

2016年10月份:周六日加班,6÷2×(24-8)÷8=6天、正常加班18÷2×(24-8)÷8=18天、法定节假日加班7÷2×16÷8=7天。

2016年11月份:周六日加班,8÷2×(24-8)÷8=8天、正常加班22÷2×(24-8)÷8=22天。

2016年12月份:周六日加班,8÷2×(24-8)÷8=8天、正常加班22÷2×(24-8)÷8=22天、法定节假日加班1÷2×16÷8=1天。

2017年1月份:周六日加班,5÷2×(24-8)÷8=5天、正常加班19÷2×(24-8)÷8=19天、法定节假日加班3÷2×16÷8=3天。

2017年2月份:周六日加班,7×(9-8)÷8=0.875天、正常加班17×(9-8)÷8=2.125天、法定节假日加班2×(9-8)÷8=0.25天。

2017年3月份:周六日加班,4×(9-8)÷8=0.5天、正常加班12×(9-8)÷8=1.5天。

以上合计:法定节假日加班工资为14.13天×200%×3500元/月÷21.75天=4547.59元;周六日加班工资为68.38天×100%×3500元/月÷21.75天=11003.68元;正常日加班工资为186.63天×50%×3500元/月÷21.75天=15016.21元。

因力天公司法定节假日每天补助100元,故扣除1425元。欠发加班费总计为:4586.21+11003.68+15016.21-1425=29154.48元。

    依据《劳动合同法》第85条要求支付100%该项经济补偿金29154.48元。

5、要求被申请人为申请人办理养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险参保手续并补交2016年5月6日至2017年12月3日的社会保险费。

依据《工伤保险条例》第十条、《社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条第、四十四条、第五十三条、第五十八条、第八十三条等法律规定,提出该项请求。

附:《工伤保险条例》链接

http://china.findlaw.cn/laodongfa/gongshangshigu/gszhis/1293901.html

《社会保险法》链接

http://china.findlaw.cn/laodongfa/laodongbaoxian/shebao/1295385.html

 

6、停工留薪期工资23310元

依据《工伤保险条例》第33条规定,要求支付2017年3月19日至2017年10月8日(劳动能力鉴定日前一天),共计6.66个月,6.66×3500元=23310元的停工留薪期工资。

7、一次性伤残补助金3500元×21月=73500元

依据《工伤保险条例》第35条规定,要求按照21个月本人工资支付一次性伤残补助金,由于被申请人未依法为申请人缴纳社会保险,与工伤保险无关,故该款项应依据《工伤保险条例》第62条规定,由被申请人支付。

8、一次性支付护理费249727.5元

依据《工伤保险条例》第40条规定,生活护理费由省级人民政府规定。《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第4条规定,1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省(自治区、直辖市)劳动保障行政部门制定,报省(自治区、直辖市)人民政府批准。《河南省工伤保险条例》第4条规定,工伤保险基金在省辖市实行全市统筹;第24条规定,一级至四级工伤伤残农民工,可选择一次性享受或者长期享受工伤保险待遇。一次性享受工伤保险待遇的具体办法由省人民政府另行制定;第31条规定,伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区劳动保障行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整,报省劳动保障行政部门批准后实施。

《郑州市人民政府办公厅关于矿山建筑施工等企业农民工参加工伤保险有关问题的通知》第5条规定了具体标准,依据该第5条及《工伤保险条例》第34条中规定,申请人主张180个月的生活护理费。计算标准为(55495元/年÷12;统筹地区上年度职工月平均工资)×30%×180月=249727.5元。

申请人是郑州市农村户籍系农民工,郑州与开封相邻政府实施的是郑汴一体化,故本案应当参照郑州市人民政府相关规定执行。

由于被申请人未为申请人缴纳社会保险,故该项费用与社保基金无关,应当由被申请人支付。

附:《河南省工伤保险条例》

http://china.findlaw.cn/laodongfa/gspcfz/1022514_3.html#p3

《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知 》劳社部发[2004]18号

http://china.findlaw.cn/laodongfa/gzsldfz/42233.html

《郑州市人民政府办公厅关于矿山建筑施工等企业农民工参加工伤保险有关问题的通知》http://www.fawuzaixian.com/wenku/view?id=314272

《河南省洛阳市劳动和社会保障局关于矿山煤炭建筑施工等企业农民工参加工伤保险有关问题的通知》

http://www.lawtime.cn/info/sifakaoshi/sikaofagui/2012011071348.html

《2017年河南省城镇单位就业人员平均工资》

http://www.realestate.cei.gov.cn/file/br.aspx?id=20180529212847

 

9、一次性伤残抚恤金472500元

依据《工伤保险条例》第40条规定,生活护理费由省级人民政府规定。《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第4条规定,1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省(自治区、直辖市)劳动保障行政部门制定,报省(自治区、直辖市)人民政府批准。《河南省工伤保险条例》第4条规定,工伤保险基金在省辖市实行全市统筹;第24条规定,一级至四级工伤伤残农民工,可选择一次性享受或者长期享受工伤保险待遇。一次性享受工伤保险待遇的具体办法由省人民政府另行制定;第31条规定,伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区劳动保障行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整,报省劳动保障行政部门批准后实施。

《郑州市人民政府办公厅关于矿山建筑施工等企业农民工参加工伤保险有关问题的通知》第5条规定了具体标准,依据该第5条及《关于郑州市企业工伤职工抚恤金一次性计发办法的通知》等规定,被申请人应支付一次性伤残抚恤金为3500元/月×0.75×180个月=472500元。

附:《关于郑州市企业工伤职工抚恤金一次性计发办法的通知》

http://law.51labour.com/lawshow-39830.html

 

10、交通费2000元

因本案中,被申请人未依法为申请人申报工伤,具有过错,同时,《工伤保险条例》第17条规定,用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请,在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。

申请人因申报工伤产生郑州到开封交通费3次;

申请人参加劳动能力鉴定产生郑州到开封交通费1次;

工伤认定作出后,被申请人提出行政诉讼并败诉,申请人参加行政诉讼程序产生郑州到开封交通费1次;

因参加本案仲裁,申请人产生郑州到开封交通费2次;

申请人依据《工伤保险条例》第17条规定,要求被申请人支付交通费2000元,请求仲裁庭予以支持。

11、劳动能力鉴定费300元。

有票据证明。

 


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