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耿武杰律师  耿武杰,男,36岁,河南鑫苑律师事务所律师,金融与投资法律事务部负责人;郑州市专业诉讼律师、企业法律顾问;诉讼方面主攻公司法、合同法、劳动法,办理公司纠纷、合同纠纷、劳动纠纷案件;非诉讼方面担任企业... 详细>>

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律师姓名:耿武杰律师

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成功案例

劳动仲裁裁决书

开封市劳动人事争议仲裁委员会
仲裁裁决书
汴劳人仲案字(2017)第206号
申请人:张X,男,汉族,24岁。
住址:河南省开封市XXXXXX号。
委托代理人:耿武杰,男,河南鑫苑律师事务所律师,特别投权

被申请人:开封XXXX有限公司
住所:开封市金明区XXXXXX。
法定代表人:XXX,男,该公司总经理。
委托代理人:XXX,男,河南XX律师事务所律师,特别授权;

委托代理人:XXX,男,河南XX律师事务所律师,特别投权。

申请人张X因工伤待遇等与被申请人开封XXXX有限公司发生争议,申请仲裁。要求与被申请人XXXX有限公司解除劳动关系;要求被申请人支付经济补偿金7000元;要求被申请人支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资差额,即11个月工资赔偿共计38500元;要求被申请人支付加班工资29154.48元,赔偿金29154.48元;要求被申请人为申请人办理养老保险、医疗保险、工伤保险失业保险、生育保险等社会保险参保手续并补缴2016年5月6日至2017年12月3日的社会保险费;要求被申请人支付停工留薪期工资23310元;要求被申请人支付一次性伤残补助金73500元、支付一次性护理费249727.5元、支付一次性职工伤残抚恤金472500元;要求被申请人支付交通费2000元、鉴定费300元。
本委受理后,依法组成仲裁庭开庭审理,申请人委托代理人到庭,被申请人委托代理人到庭,现本案已审理终结。
申请人诉称:张X于2016年X月X日应聘至XXXXX有限公司上班,在实验室质检岗位工作,月工资3500元。单位没有与其签订书面劳动合同,没有为其办理社会保险。2017年X月XX日XX分许,张X在上班途中发生交通事故受伤,被120救护车送至XX市第一人民医院急诊,3月20日转院至XX大学第X附属医院,3月21日转院至XX市第X人民医院治疗,后于7月XX日出院,被诊断为1、多发伤,右上肢毁损伤,左腕部撕脱伤,胸部闭合伤,头外伤,失血性贫血。事发后,被申请人未依法为申请人申报工伤,后申请人自行申报工伤,2017年6月20日被开封市人力资源和社会保障局豫(汴)工伤认字[2017]XXX号认定为工伤。2017年10月X日被开封市劳动能力鉴定委员会鉴定为:工伤四级、符合配置假肢、部分护理依赖。《劳动合同法》第38条第一款及第一款第三项规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者可以解除劳动合同。本案中,被申请人作为用人单位未依法为申请人缴纳社会保险费,故申请人要求解除申请人与被申请人之间的劳动关系。

申请人依据《劳动合同法》第38条第一款及第一款第三项规定,解除申请人与被申请人之间的劳动关系,并于2017年11月2日以向劳动仲裁院提出仲裁申请的方式要求解除劳动关系,该行为合法有效,应视为2017年11月2日起一个月后即2017年12月3日,申请人与被申请人的劳动关系已经解除。《劳动合同法》第47条规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算。申请人在被申请人处工作期间为2016年5月6日至2017年12月3日,共计一年零七个月,故被申请人应当向中请人支付2个月工资的经济补偿金共计7000。

《劳动合同法》第82条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中,被申请人未与申请人签订书面劳动合同,应当依法向申请人支付2016年6月5日至2017年5月5日,共计11个月的未签订劳动合同双倍工资差额即38500元。

《劳动法》第三十六条规定,国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十四条规定,有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(-)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中,申请人2016年5月6日起至2017年1月23日止,工作时间是工作一天(24小时),休息一天(24小时),即每天8:30-次日8:30;2017年1月31日起至2017年3月16日止是每天上午8:30-下午5:30。经计算,法定节假日加班工资为14.13天×200%×3500元/月÷21.75天=4547.59元;周六日加班工资为68.38天×100%×3500元/月÷21.75天=1106元;正常日加班工资为186.63天50%×3500元/月÷21.75天=15016.21元。因力天公司法定节假日每天补助10元,故扣除1425元。欠发加班费总计为:4586.21+1003.68+15016.21-1425=29154.48元。申请人在被申请人处工作期间,每天上班按指纹考勤,请假需要写请假条,被
申请人有考勤管理制度系被申请人在本案行政诉讼中自认的事实,考勤记录由被申请人保管。《劳动合同法》第85条规定,用人单位有下列情形之一的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的,应当支付其差额部分;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金:(三)安排加班不支付加班费的。本案中,被申请人未依法支付加班费,申请人要求被申请人依法支付100%加班费经济补偿金9154.48元。《工伤保险条例》第10条规定,用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。

《社会保险法》第10条规定,职工应当参加基本养老保险,由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第23条规定,职工应当参加职工基本医疗保险,由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。第33条规定,职工应当参加工伤保险,由用人单位缴纳工伤保险费,职工不缴纳工伤保险费。第44条规定,职工应当参加失业保险,由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第53条规定,职工应当参加生育保险,由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费,职工不缴纳生育保险费。第58条,用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的,由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。第8条规定,个人与所在用人单位发生社会保险争议的,可以依法申请调解、仲裁,提起诉讼。本案中,被申请人未依法为申请人办理养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险参保手续,故申请人要求其依法为申请人办理上述保险手续,并补交应由其缴纳的2016年5月6日至2017年12月的社会保险费。

《工伤保险条例》第34条中规定,生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付,其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。河南省2017年度职工平均工资为55495元。本案中,申请人是郑州市农村户籍系农民工,郑州与开封相邻政府实施的是郑汴一体化,故本案应按照郑州市人民政府上述规定执行。由于被申请人未为申请人缴纳社会保险,故该项费用与社保基金无关,应当由被申请人支付。依据上述法律规定,被申请人应当支付申请人生活护理费55495元/年÷12×30%×180月=249727.5元。《工伤保险条例》第40条规定,伤残津贴由省级人民政府规定。《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第4条规定,1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省(自治区、直辖市)劳动保障行政部门制定,报省(自治区直辖市)人民政府批准。《河南省工伤保险条例》第4条规定,工伤保险基金在省辖市实行全市统筹。第24条规定,一级至四级工伤伤残农民工,可选择一次性享受或者长期享受工伤保险待遇。一次性享受工伤保险待遇的具体办法由省人民政府另行制定。第31条规定,伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区劳动保障行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整,报省劳动保障行政部门批准后实施。《郑州市人民政府办公厅关于矿山建筑施工等企业农民工参加工伤保险有关问题的通知》第5条规定了具体标准,即工伤职工伤残抚恤金=受伤时上一年度本人月平均工资×计发比例×年龄段对应的月数。年龄段对应的月数为,45岁以下180个月。本案中,被申请人应向申请人支付一次性伤残抚恤金为3500元/月×0.75×180个月=472500元。

《工伤保险条例》第17条规定,用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请,在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。本案中,被申请人未依法为申请人申报工伤,存在过错,因申请人自行申报工伤、劳动能力鉴定产生的交通费应由被申请人承担。工伤认定作出后,被申请人针对工伤认定不服提起的一审、二审行政诉讼均败诉,申请人系第三人,为参加诉讼而产生的交通费损失,应当由被申请人承担。本案中,申请人因申报工伤产生郑州到开封交通费3次;申请人参加劳动能力鉴定产生郑州到开封交通费1次;工伤认定作出后,被申请人提出行政诉讼并败诉,申请人参加行政诉讼程序产生郑州到开封交通费1次;因参加本案仲裁,申请人产生郑州到开封交通费2次。申请人上述交通系自行开车往返,交通费损失2000元请求仲裁厅依法予以支持。申请人依法提出上述申请均具有法律依据和事实依据,恳请仲裁委依法支持申请人的全部申请。
被申请人辨称:一、被答辩人在仲裁申请书中自行提出解除劳动关系,依法应当给予经济补偿。二、被答辩人与答辩人已经签订了书面劳动合同,无需支付二倍的工资差额。三。答辩人严格按照国家规定每天不超过八小时,每周不超过40个小时的规定,不存在被答辩人所称的加班工资的问题。四、其他相关费用应由交通事故造成被答辩人受伤的第三方赔偿,答辩人不应承担赔偿责任。综上所述,被答辩人的申请不符合事实,没有法律依据,请求仲裁庭依法驳回被答辩人的仲裁请求,依法维护答辩人的合法权益。
 



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